城市污水處理廠的出廠污泥在污染物性質(zhì)認(rèn)定上，如果部分重金屬標(biāo)準(zhǔn)未超過國家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍或十倍以上，不能以“含重金屬的污染物”認(rèn)定為“有毒物質(zhì)”。即便污泥屬于工業(yè)固體廢物，也不宜直接認(rèn)定為“其他有害物質(zhì)”。對涉及案件定罪量刑核心或者關(guān)鍵專門性問題，環(huán)境損害司法鑒定意見具有不可替代性，檢測、監(jiān)測報告僅具有間接輔助作用。對污染物無害化處理的費用不應(yīng)包括在“公私財產(chǎn)損失”。
【案情簡介】
2010年9月至2018年2月，某市國祥污水處理有限公司產(chǎn)生的污泥由恒順公司運輸處置，期間被告人李某在明知污泥中含有汞、鎘等重金屬的情況下，指使運輸人員將污泥運輸、傾倒至公司廠房及周邊農(nóng)田土地晾曬。隨著市區(qū)污泥量逐年增加，超過了恒順公司生產(chǎn)、加工能力，致使2萬余立方米濕污泥未采取防雨、防流失、防滲透措施，露天堆放在恒順公司廠區(qū)周邊田地上。經(jīng)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)保局認(rèn)定，現(xiàn)場堆放的污泥為有害物質(zhì)。為防止污染進(jìn)一步擴大，當(dāng)?shù)卣畬沩樄具`法傾倒的污泥進(jìn)行處置。經(jīng)當(dāng)?shù)丨h(huán)保局認(rèn)定對傾倒、堆放污泥處置的必要合理費用為434余萬元，其中濕污泥處置費用420余萬元，評估費用5.5萬元，處置突發(fā)環(huán)境事件應(yīng)急監(jiān)測費用8.7萬元。
【控方意見】
公訴機關(guān)以污染環(huán)境罪提起指控，認(rèn)為被告人李某違反國家規(guī)定，排放、傾倒有害物質(zhì)，后果特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成污染環(huán)境罪，并出示以下核心證據(jù)支持公訴：
1.某市環(huán)保局委托環(huán)境監(jiān)測站出具的地下水監(jiān)測報告：恒順公司周邊地下水樣品監(jiān)測，超出III類水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)0.51倍，其余22項均達(dá)到III類標(biāo)準(zhǔn)；
2.某公司出具的土壤監(jiān)測報告：污泥旁土壤樣品中鎘監(jiān)測結(jié)果達(dá)到土壤環(huán)境質(zhì)量二級標(biāo)準(zhǔn)值；汞監(jiān)測結(jié)果達(dá)到土壤環(huán)境質(zhì)量三級標(biāo)準(zhǔn)值。周邊取樣鎘、汞達(dá)到土壤環(huán)境質(zhì)量二級標(biāo)準(zhǔn)值。
3.當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)保局關(guān)于恒順公司非法傾倒、堆放的污水處理廠污泥的認(rèn)定意見：認(rèn)定恒順公司非法傾倒、堆放的污水處理廠污泥是工業(yè)固體廢物，屬于“有害物質(zhì)”。
4.當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)保局關(guān)于未對恒順公司傾倒污泥現(xiàn)場的污泥取樣檢測情況的說明：因國祥污水處理有限公司每年度對污水處理廠的污泥都有抽樣檢測報告，報告中顯示污泥中含有有毒有害重金屬。因而未對現(xiàn)場堆放污水處理廠污泥取樣檢測。
5.污水處理廠委托污泥重金屬含量檢測報告：出廠時對污水處理廠污泥抽檢，含有鎳、汞、銅等重金屬。
6.2005年國家環(huán)�？偩謴�(fù)函安徽省環(huán)保局：污泥應(yīng)按照工業(yè)固體廢物處理。
6.現(xiàn)場勘驗筆錄：未采取防流失、防滲透措施，污泥露天堆放在未防滲的土地上。
【抗辯理由】
被告人提出如下抗辯：
1.從污水處理廠運輸回來的濕污泥雖然含有重金屬，但是重金屬含量很少，使用污泥加工的肥料經(jīng)檢測結(jié)果都是合格的；
2.未對污泥取樣鑒定，無法直接認(rèn)定污泥屬于“有害物質(zhì)”；
3.公私財產(chǎn)損失認(rèn)定錯誤，對污染物無害化處理的費用不應(yīng)包括在“公私財產(chǎn)損失”的范圍內(nèi)。
【法律分析】
本案爭議核心歸納為以下三點：第一，污泥的污染物性質(zhì)認(rèn)定；第二，未對現(xiàn)場取樣監(jiān)測出具鑒定意見是否影響案件核心事實的認(rèn)定；第三，無害化處理污染物的費用是否納入公私財產(chǎn)損失。
一、關(guān)于污泥污染物性質(zhì)的認(rèn)定
刑法第三百三十八條的規(guī)定，污染環(huán)境罪是指違反國家規(guī)定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)，嚴(yán)重污染環(huán)境的行為。因此，對排放、傾倒以及處置的對象，應(yīng)限于有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)以及其他有害物質(zhì)四類。在本案中，恒順公司處置的污泥為城市污水處理廠的出廠污泥，不屬于前兩類，但有可能會認(rèn)定為有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)。
1.污泥屬于有毒物質(zhì)嗎?
根據(jù)2016年兩高《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《環(huán)境解釋》）第十五條，有毒物質(zhì)包括：（一）危險廢物，是指列入國家危險廢物名錄，或者根據(jù)國家規(guī)定的危險廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)和鑒別方法認(rèn)定的，具有危險特性的廢物；（二）《關(guān)于持久性有機污染物的期德哥爾摩公約》附件所列物質(zhì)；（三）含重金屬的污染物；（四）其他具有毒性，可能污染環(huán)境的物質(zhì)。
《環(huán)境解釋》第一條中對含部分重金屬污染物作出超過排放標(biāo)準(zhǔn)“三倍”、“十倍”的界定，從而確定罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)。即排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物，超過國家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的、含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物，超過國家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，應(yīng)認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”。但是在有毒物質(zhì)的認(rèn)定時，究竟重金屬含量達(dá)到什么樣的程度能夠算得上“含重金屬的污染物”卻沒有明確的界定，因而無疑給責(zé)任人定罪擴大了入罪范圍。
本案中，公訴機關(guān)認(rèn)為出廠時對污水處理廠污泥抽檢，含有鎳、汞、銅等重金屬，可以認(rèn)定為“含重金屬的污染物”。盡管公訴意見最終是按照有害物質(zhì)界定，但是強調(diào)污泥屬于“含重金屬的污染物”，也足以達(dá)到舉輕以明重的效果。司法實踐中，確有將污泥認(rèn)定為“含重金屬的污染物”屬于有毒物質(zhì)繼而入罪的案例。詳見【謝水林污染環(huán)境案】（2019）皖1802刑初33號。但是，筆者認(rèn)為既然將“含重金屬的污染物”與危險廢物等并列作為有毒物質(zhì)的下位概念，就不可能沒有排放標(biāo)準(zhǔn)，而是應(yīng)當(dāng)參照《環(huán)境解釋》第一條的三倍及十倍標(biāo)準(zhǔn)對“含重金屬的污染物”加以限定。如果重金屬含量并未超標(biāo)，自然不能認(rèn)定為有毒物質(zhì)。本案中的生活污泥在污水處理廠出廠時，即便污泥中含有汞、鎘等重金屬成分，但是如果重金屬含量不超標(biāo)或者沒有超過排放標(biāo)準(zhǔn)的三倍或十倍，則不應(yīng)將污泥認(rèn)定為“有毒物質(zhì)”。
2.污泥屬于其他有害物質(zhì)嗎？
根據(jù)2019年兩高、公安部、司法部、生態(tài)環(huán)境部《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件有關(guān)問題座談會紀(jì)要》（以下簡稱《環(huán)境紀(jì)要》）9.關(guān)于有害物質(zhì)的認(rèn)定。會議認(rèn)為，辦理非法排放、傾倒、處置其他有害物質(zhì)的案件，應(yīng)當(dāng)堅持主客觀相一致原則，從行為人的主觀惡性、污染行為惡劣程度、有害物質(zhì)危險性毒害性等方面進(jìn)行綜合分析判斷，準(zhǔn)確認(rèn)定其行為的社會危害性。實踐中，常見的有害物質(zhì)主要有：工業(yè)危險廢物以外的其他工業(yè)固體廢物；未經(jīng)處理的生活垃圾；有害大氣污染物、受控消耗臭氧層物質(zhì)和有害水污染物；在利用和處置過程中必然產(chǎn)生有毒有害物質(zhì)的其他物質(zhì)；國務(wù)院生態(tài)環(huán)境保護(hù)主管部門會同國務(wù)院衛(wèi)生主管部門公布的有毒有害污染名錄中的有關(guān)物質(zhì)等。
盡管《環(huán)境紀(jì)要》對其他有害物質(zhì)通過原則＋列舉的方式加以界定，但是作為兜底性條款在明確性還是有所欠缺。在沒有明確標(biāo)準(zhǔn)的情況下，基于基本常識、經(jīng)驗以及歸類就對涉案污染物認(rèn)定為有害物質(zhì)，無疑會擴大入罪的范圍。除此之外，《環(huán)境紀(jì)要》該條規(guī)定的另一弊端就在于刻意弱化“有毒物質(zhì)”和“有害物質(zhì)”的區(qū)別，籠統(tǒng)表述為“有毒有害物質(zhì)”，這就導(dǎo)致司法實踐中也基本對有毒有害物質(zhì)不再嚴(yán)格區(qū)分，只要能夠劃入具體列舉的類別，直接與有毒有害物質(zhì)等同視之。在本案中，公訴機關(guān)直接援引2005年國家環(huán)�？偩謴�(fù)函安徽省環(huán)保局，污泥應(yīng)按照工業(yè)固體廢物處理的結(jié)論，作為當(dāng)?shù)丨h(huán)保機構(gòu)將污泥認(rèn)定為有害物質(zhì)的重要依據(jù)。但是，筆者認(rèn)為污泥屬于工業(yè)固體廢物并非意味著就一概認(rèn)定為有害物質(zhì)，而是應(yīng)當(dāng)結(jié)合《環(huán)境紀(jì)要》的規(guī)定，堅持主客觀相一致原則，從行為人的主觀惡性、污染行為惡劣程度、有害物質(zhì)危險性毒害性等方面進(jìn)行綜合分析判斷。本案中對恒順公司周邊地下水及土壤監(jiān)測報告，均表明污泥并未對周邊農(nóng)田土壤及地下水質(zhì)造成負(fù)面影響，表明污泥有害物質(zhì)的危險性毒害性較小，將污泥不認(rèn)定為有害物質(zhì)是有證據(jù)支持的。因此，公訴機關(guān)提出“污泥=工業(yè)固體廢物=有害物質(zhì)”的論證邏輯是不周延的。
二、關(guān)于環(huán)境損害鑒定意見的重要性
在環(huán)境污染案件中，鑒定意見是基于客觀數(shù)據(jù)做出的科學(xué)判斷，雖然具有主觀性，但是鑒定意見具有高度的專業(yè)性，因而在環(huán)境損害案件中具有較強的證明力。但是，在司法實踐中，環(huán)境損害司法鑒定面臨著鑒定機構(gòu)數(shù)量不足、鑒定成本大、鑒定時間長等現(xiàn)實困難。正基于此，除對污染物性質(zhì)、定損的專業(yè)司法鑒定之外，也在不斷擴展其他類型證據(jù)形式。
例如，《環(huán)境解釋》第十二條規(guī)定，環(huán)境保護(hù)主管部門以及所屬監(jiān)測機構(gòu)在行政執(zhí)法過程中收集的監(jiān)測數(shù)據(jù)，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。第十四條規(guī)定，對案件所涉的環(huán)境污染專門性問題難以確定的，依照司法鑒定機構(gòu)出具的鑒定意見，或者國務(wù)院環(huán)境保護(hù)主管部門、公安部門指定的機構(gòu)出具的報告，結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定�！董h(huán)境紀(jì)要》15.地方生態(tài)環(huán)境部門及其所屬監(jiān)測機構(gòu)委托第三方監(jiān)測機構(gòu)出具的監(jiān)測報告，地方生態(tài)環(huán)境部門及其所屬監(jiān)測機構(gòu)在行政執(zhí)法過程中予以采用的，其實質(zhì)屬于《環(huán)境解釋》第十二條規(guī)定的“環(huán)境保護(hù)主管部門及其所屬監(jiān)測機構(gòu)在行政執(zhí)法過程中收集的監(jiān)測數(shù)據(jù)”，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。因此，環(huán)保部門出具的監(jiān)測數(shù)據(jù)、委托第三方監(jiān)測機構(gòu)出具的監(jiān)測報告、以及指定機構(gòu)出具的報告都可以作為證據(jù)使用，一定程度上減輕了對鑒定意見的依賴性。
真正削弱鑒定意見重要性的規(guī)定是《環(huán)境紀(jì)要》14.關(guān)于鑒定的問題。會議認(rèn)為，根據(jù)《環(huán)境解釋》的規(guī)定精神，對涉及案件定罪量刑的核心或者關(guān)鍵專門性問題難以確定的，由司法鑒定機構(gòu)出具鑒定意見。實踐中，這類核心或者關(guān)鍵專門性問題主要是案件具體適用的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)涉及的專門性問題，比如公私財產(chǎn)損失數(shù)額、超過排放標(biāo)準(zhǔn)數(shù)倍、污染物性質(zhì)判斷等。對案件的其他非核心或者關(guān)鍵專門性問題，或者可鑒定也可不鑒定的專門性問題，一般不委托鑒定。…涉及案件定罪量刑的核心或者關(guān)鍵專門性問題難以鑒定或者鑒定費用明顯過高的，司法機關(guān)可以結(jié)合案件其他證據(jù)，并參照生態(tài)環(huán)境部門意見、專家意見等作出認(rèn)定。《環(huán)境紀(jì)要》的本意是確立以鑒定為原則，不鑒定為例外，特別是涉及案件定罪量刑的核心或者關(guān)鍵專門性問題難以確定的，應(yīng)當(dāng)由司法鑒定機構(gòu)出具鑒定意見。但是司法實踐中，以生態(tài)環(huán)境部門意見、第三方機構(gòu)的監(jiān)測報告代替司法鑒定意見的做法卻越來越普遍。在環(huán)境損害案件中，環(huán)境損害司法鑒定的費用往往是當(dāng)?shù)卣块T承擔(dān)，這就必然導(dǎo)致主動司法鑒定的積極性不強，在已有生態(tài)環(huán)境部門意見、監(jiān)測報告的情況下，司法鑒定被認(rèn)為多此一舉或成本太高，以環(huán)保部門情況說明的方式一筆帶過。
筆者認(rèn)為，司法鑒定的落腳點就在于出具有證據(jù)效力的鑒定意見，而鑒定意見則是在環(huán)保部門或第三方委托機構(gòu)監(jiān)測、檢測的基礎(chǔ)上由有專門知識的人進(jìn)行鑒別、總結(jié)而形成的具有科學(xué)性的書面意見。鑒定意見的出具需要提取適格檢材、選擇科學(xué)鑒定方法，最終得出相對明確的意見結(jié)論。因此，在污染環(huán)境案件中，環(huán)境損害司法鑒定污染物性質(zhì)、類別、損害等影響案件定罪量刑核心或者關(guān)鍵專門性問題作出說明鑒定，其重要意義是不言而喻的。雖然檢測、監(jiān)測報告等也具有較強的證明力，但卻僅具有間接輔助作用，不可直接替代鑒定意見。
三、關(guān)于公私財產(chǎn)損失的認(rèn)定
根據(jù)《環(huán)境解釋》第九條的規(guī)定，對“公私財產(chǎn)損失”的范圍作出了明確界定，即包括污染環(huán)境行為直接造成財產(chǎn)損毀、減少的實際價值，以及防止污染擴大、消除污染而采取必要合理措施所產(chǎn)生的費用。在司法實踐中，對《環(huán)境解釋》規(guī)定的“直接造成財產(chǎn)損毀、減少的實際價值”的理解爭議不大，但是對“為防止污染擴大、消除污染而采取必要合理措施所產(chǎn)生的費用”的界定仍有爭議。對污染物進(jìn)行無害化處理的費用是否應(yīng)當(dāng)包括“公私財產(chǎn)損失”的范圍之中存在肯定說和否定說。
1.肯定說�？隙ㄕf認(rèn)為“公私財產(chǎn)損失”是指污染環(huán)境行為直接造成的財產(chǎn)損毀、減少的實際價值，以及為防止污染擴大、消除污染而采取必要措施所產(chǎn)生的費用。包括檢測、評估、清運、處置、修復(fù)、補償?shù)荣M用。因此，對污染物進(jìn)行無害化處理的費用屬于《環(huán)境解釋》規(guī)定的“消除污染而采取必要措施所產(chǎn)生的費用”。
2.否定說。否定說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)參照適用環(huán)境保護(hù)部《關(guān)于開展污染損害鑒定評估工作若干意見》（環(huán)法（2011）60號）所規(guī)定的《環(huán)境污染損害數(shù)額計算推薦方法》，即環(huán)境污染損害指環(huán)境污染事故和事件造成的各類損害，包括環(huán)境污染行為直接造成的區(qū)域生態(tài)環(huán)境功能和自然資源破壞、人身傷亡和財產(chǎn)損毀及其減少的實際價值，也包括為防止污染擴大、污染修復(fù)和/或恢復(fù)受損生態(tài)環(huán)境而采取的必要的、合理的措施而發(fā)生的費用，在正常情況下可以獲得利益的喪失，污染環(huán)境部分或完全恢復(fù)前生態(tài)環(huán)境服務(wù)功能的期間損害。因此，按照該意見解釋，傾倒污染物行為所造成的直接財產(chǎn)損毀、減少的實際價值以及因消除污染物造成污染所產(chǎn)生的必要費用，至于污染物本身的無害化處理費用，不能認(rèn)為包括在“公私財產(chǎn)損失”的范圍之內(nèi)。
在本案中，污泥處置費用高達(dá)420余萬，如果污泥無害化處置的費用從公私財產(chǎn)損失的指控數(shù)額中扣除，那么即便構(gòu)成環(huán)境污染罪，但是在量刑幅度上不屬于后果特別嚴(yán)重的情形，應(yīng)在污染環(huán)境罪基本犯量刑，對被告人也有適用緩刑的空間。因此，對污泥無害化處理費用是否應(yīng)當(dāng)納入“公私財產(chǎn)損失”的范圍對本案被告人的量刑影響巨大。對此，有法官結(jié)合浙江省紹興市柯橋區(qū)人民法院（2012）紹刑初字第536號一審判決書歸納審判要旨，認(rèn)為地方政府在履行環(huán)境監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)有違規(guī)排放、傾倒和處置的危險廢物時，不得不及時進(jìn)行清運和處置，該部分費用通常也是由地方財政先行承擔(dān)。但是在案件已經(jīng)偵破的前提下，仍可以查清危險廢物的產(chǎn)生者，從而仍可以追究其對危險廢物進(jìn)行無公害化處理的行政責(zé)任。對違規(guī)排放、傾倒和處置的危險廢物的無公害化處理的行政責(zé)任仍屬于危險廢物的產(chǎn)生者，該部分的行政責(zé)任不能因為行為人的犯罪行為而轉(zhuǎn)嫁給了行為人并讓其承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，即對危險廢物進(jìn)行無公害化處理的費用仍應(yīng)當(dāng)向其產(chǎn)生者進(jìn)行追繳。對污染物進(jìn)行無害化處理的費用不應(yīng)包括在“公私財產(chǎn)損失”的范圍之內(nèi)。因此，該審判要旨對于本案公私財產(chǎn)損失的認(rèn)定具有指導(dǎo)意義，應(yīng)當(dāng)將污泥處置費用排除出損失范圍。即便將濕污泥運輸處置費用92萬元視為公私財產(chǎn)損失，根據(jù)《環(huán)保解釋》的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，不構(gòu)成后果特別嚴(yán)重的情節(jié)（造成公私財產(chǎn)損失100萬以上），可在基本犯三年以下量刑，并有機會爭取緩刑。
